□ 張宇舟

隨著共建“一帶一路”走深走實，越來越多的國內(nèi)職工隨中資企業(yè)走出國門，為當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展和中國與當(dāng)?shù)孛耖g交流作出貢獻(xiàn)。然而，由于語言不通、法律文化差異等因素，導(dǎo)致海外職工權(quán)益受到侵害時維權(quán)困難。黨的二十大報告提出，“維護(hù)我國公民、法人在海外合法權(quán)益”。工會作為中國共產(chǎn)黨聯(lián)系職工群眾的橋梁和紐帶，已將海外職工納入服務(wù)范圍。然而，工會受我國法律和勞動行為地法律規(guī)制不便“出海”維權(quán)。為破此局，工會應(yīng)將國內(nèi)作為維權(quán)主戰(zhàn)場，深化與國外工會合作，推動完善涉工涉外立法。為避免歧義，本文所稱“海外職工”指與我國境內(nèi)用人單位建立勞動關(guān)系后被派往用人單位海外子公司或項目的中國勞動者，不包括海外中資企業(yè)在當(dāng)?shù)鼗虻谌龂衅傅膯T工。

依法履責(zé)，守牢維權(quán)國內(nèi)主戰(zhàn)場

根據(jù)《商務(wù)部關(guān)于加強(qiáng)對外投資合作在外人員分類管理工作的通知》，“對外承包工程企業(yè)可以向其在境外承攬的工程項目派遣所需人員，但必須已經(jīng)與所派人員簽訂《勞動合同》”“對外投資企業(yè)可向其境外企業(yè)派出已經(jīng)與其簽訂《勞動合同》的自有員工”。《勞動合同》可初步證明被派往海外的勞動者與國內(nèi)用人單位存在勞動關(guān)系。他們有權(quán)依據(jù)《中華人民共和國工會法》《中國工會章程》申請加入中國工會，成為工會會員。中國工會依中國法律在中國設(shè)立，未在別國登記不屬于該國法律意義上的工會，更不能在該國行使我國法律賦予的職權(quán)。因此，工會應(yīng)將國內(nèi)作為為海外職工維權(quán)的主戰(zhàn)場。

第一，發(fā)揮監(jiān)督協(xié)調(diào)職能，強(qiáng)化源頭預(yù)防。一是將海外職工納入工會對境內(nèi)企業(yè)勞動用工檢查范圍，運用“一函兩書”保障海外勞工合法權(quán)益、預(yù)防化解勞動用工風(fēng)險。二是加強(qiáng)工會系統(tǒng)與我國駐外使領(lǐng)館、企業(yè)駐外機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)對接，動態(tài)掌握海外職工工作、生活、身心健康狀況，建立海外勞務(wù)糾紛預(yù)警機(jī)制。三是充分利用三方協(xié)商、政府聯(lián)席會議等機(jī)制協(xié)同解決海外職工實際困難，預(yù)防化解矛盾糾紛。

第二，加強(qiáng)組織引領(lǐng)，豐富“云”上維權(quán)服務(wù)。依托大數(shù)據(jù)技術(shù)建立“海外職工服務(wù)云平臺”，對海外職工提供個性化培訓(xùn)、心理關(guān)愛，暢通維權(quán)渠道，引導(dǎo)職工理性維權(quán)。

第三，開展專項集體協(xié)商，夯實國內(nèi)維權(quán)基礎(chǔ)。由行業(yè)工會或企業(yè)工會代表海外職工與用人單位開展專項集體協(xié)商，以集體合同的方式確定海外職工享有的勞動權(quán)益和糾紛解決方式。勞動權(quán)益方面，除通常的勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生等內(nèi)容外，還應(yīng)結(jié)合行業(yè)特性和外派目的地規(guī)定國外社保繳納、人身意外傷害保險、外派補(bǔ)貼、回國安置等標(biāo)準(zhǔn)和待遇，明確我國與外派目的地標(biāo)準(zhǔn)待遇存在差異時應(yīng)就高不就低。糾紛解決方面，勞動行為發(fā)生在境外，使海外職工和國內(nèi)用人單位的法律關(guān)系具有涉外屬性。國內(nèi)司法實踐對涉外勞動爭議的管轄權(quán)和法律適用問題存在分歧。建議在集體合同中明確職工外派期間與國內(nèi)用人單位的勞動糾紛受中國法院管轄、適用中國法律，方便海外職工國內(nèi)維權(quán)。

加強(qiáng)合作，開辟海外維權(quán)通道

應(yīng)積極與我國有重大項目、海外職工聚集的國家或地區(qū)工會開展交流與合作，借助當(dāng)?shù)毓α烤S護(hù)海外職工權(quán)益。一是與國外工會建立有效的信息交流、經(jīng)驗分享機(jī)制，了解該國或地區(qū)勞資關(guān)系狀況、典型沖突類型、當(dāng)?shù)毓木S權(quán)方式及效果，在職工派出前做好培訓(xùn)工作。二是與國外工會建立有效的合作機(jī)制與維權(quán)通道，介紹海外職工通過當(dāng)?shù)睾献鞴M(jìn)行維權(quán)，條件成熟時與國外工會互建職工維權(quán)服務(wù)站。三是總結(jié)推廣地方總工會外事工作創(chuàng)新案例經(jīng)驗，積極構(gòu)建與國外工會高層對話機(jī)制，為跨境維權(quán)工作鋪路。

完善涉工涉外立法，筑牢海外職工權(quán)益基礎(chǔ)

一是把握修法機(jī)會明確工會職責(zé)。我國尚未制定維護(hù)海外公民權(quán)益的專門性法律?！秾ν鈩趧?wù)合作管理條例》《對外承包工程管理條例》旨在規(guī)范對外貿(mào)易活動，規(guī)定對外勞務(wù)合作企業(yè)、對外承包工程單位對勞務(wù)人員和外派人員在簽訂合同、提供培訓(xùn)、辦理出境手續(xù)、購買人身意外傷害保險等方面義務(wù)。兩個條例明確國務(wù)院商務(wù)主管部門為監(jiān)督管理機(jī)關(guān)，國務(wù)院有關(guān)部門各司其職，并未提及工會的作用。這樣的制度設(shè)計下，工會在對外勞務(wù)合作和對外承包工程外派用工監(jiān)督領(lǐng)域缺乏直接法律依據(jù)。建議把握國務(wù)院修訂《對外勞務(wù)合作管理條例》的機(jī)會，在制度上落實工會對對外勞務(wù)合作企業(yè)海外用工（與對外勞務(wù)合作企業(yè)簽訂勞動合同的勞務(wù)人員）的監(jiān)督職責(zé)，為工會參加涉外勞務(wù)聯(lián)合檢查、參與涉外勞務(wù)糾紛解決獲取法律授權(quán)。同時，建議組織開展勞務(wù)人員勞動權(quán)益狀況調(diào)研，從勞務(wù)人員的切身需求出發(fā)提出修訂建議。二是啟動勞動法律域外效力研究工作。國內(nèi)法的域外適用是指一國國家機(jī)關(guān)基于具有域外效力的國內(nèi)法對發(fā)生在本國領(lǐng)土外的行為進(jìn)行規(guī)制。國內(nèi)法的域外效力是其域外適用的前提和基礎(chǔ)。我國勞動法未規(guī)定域外效力，且將勞動關(guān)系中的用人單位限定為境內(nèi)單位。勞動者與中資企業(yè)海外公司的勞動關(guān)系因用人單位不滿足“境內(nèi)”單位的要求而不受我國法律保護(hù)。建議未來制定勞動法典時以“屬人主義”為理論基礎(chǔ)，將受中國境內(nèi)單位“控制”的境外用人單位納入規(guī)制范圍，使海外職工與中資企業(yè)海外公司的勞動關(guān)系也能得到國內(nèi)法的保護(hù)。

（作者單位：中國勞動關(guān)系學(xué)院）